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El 22 de julio de 2016, la Administración Obama publicó una norma definitiva por la que se amplían las exenciones provisionales por presencia ilegal I-601A para las personas inadmisibles en virtud de la norma INA 212(a)(9)(B)(i)(I), (II). Esta nueva norma, en vigor desde el 29 de agosto de 2016, se basa en las normas de exención provisional de 2013 del DHS. Según las normas de 2013, los solicitantes de visado de inmigrante (IV) en EE.UU. con seis meses o un año de presencia ilegal descalificadora podían solicitar por primera vez una dispensa de inadmisibilidad por dificultades extremas antes de salir al extranjero para la tramitación consular. Consulta nuestros blogs anteriores sobre este tema aquí y aquí. Antes de la aplicación de la Norma de 2013, los solicitantes de una dispensa podían esperar al menos seis meses en el extranjero a la espera de una decisión sobre una dispensa por presencia ilegal. Al permitir a los solicitantes de la IV presentar su solicitud de dispensa antes de dirigirse al extranjero para su entrevista consular, el proceso I-601A acortó significativamente la separación del empleo y la familia. Con una dispensa provisional aprobada, el tiempo de tramitación de la IV en la oficina consular de Ciudad Juárez (México) suele ser de 1 a 2 semanas. La Norma de 2016 ampliará el grupo de solicitantes elegibles de forma significativa. Lo más significativo es que, por primera vez en una generación -desde la 245(i) de diciembre de 2000-, los empresarios tendrán una oportunidad significativa de solicitar trabajadores indocumentados. Antes, sólo los beneficiarios de visados de inmigrante basados en la familia podían solicitar una exención provisional. Ahora, los solicitantes de todas las categorías de visados pueden acogerse al proceso de exención provisional:
- I-130 Familiares directos
- Miembros de la familia con preferencia I-130
- I-140 Inmigrantes por motivos laborales
- Inmigrantes de la «lotería de visados» de diversidad
- Inmigrantes especiales I-360
También se ha ampliado el grupo de familiares admisibles por dificultades extremas. Anteriormente, los solicitantes de visados de inmigrante sólo podían establecer la elegibilidad I-601A basada en «dificultades extremas» para un cónyuge o progenitor ciudadano estadounidense. Ahora, según las normas ampliadas, los solicitantes de la I-601A pueden pedir una exención basada en la penuria tanto para un cónyuge como para un progenitor que sea ciudadano estadounidense o residente legal permanente en Estados Unidos. Las normas de 2016 suponen un gran paso adelante para los indocumentados de las categorías basadas en la familia casados con cónyuges residentes permanentes. Gracias a las nuevas normas, estas familias pueden ahora solicitar una exención I-601A y minimizar la prolongada separación de sus trabajos y familias.
Lo que podría pasarse por alto en la nueva normativa es la inclusión crítica de las categorías de visado basadas en el empleo, una decisión política que ahora permitirá a los empresarios solicitar trabajadores indocumentados y reducir así positivamente la población indocumentada de Estados Unidos. Con las fechas de prioridad actuales, los nacionales adultos de México que no estén casados y no puedan beneficiarse de una petición de cónyuge deben esperar al menos dos décadas para beneficiarse de una petición de visado presentada por un ciudadano estadounidense o residente permanente de su padre o madre. Dado el periodo de espera prácticamente interminable, el programa I-601A alberga pocas esperanzas significativas de legalizar a un no ciudadano de México en un plazo razonable. Sin embargo, un nacional de México sólo tiene que esperar aproximadamente un año según el actual boletín de visados para beneficiarse de una petición de trabajador cualificado presentada por un empresario. Ese trabajador puede entonces solicitar una exención I-601A en lugar de la exención por dificultades normales I-601 que requeriría que el solicitante pasara meses en el extranjero causando dificultades a sí mismo, a su empleador y a su familia. Gracias a la ampliación del grupo de familiares que reúnen los requisitos para incluir a cónyuges y padres residentes legales y ciudadanos estadounidenses, parece que los inmigrantes con problemas de presencia ilegal, en particular los nacionales de México, pueden tener ahora una oportunidad de luchar por la residencia en Estados Unidos. El eje de todo esto es el empleador dispuesto a presentar una petición basada en el empleo. Como resultado de la ampliación de la I-601A, la petición de tercera preferencia basada en el empleo se ha convertido en la última oportunidad para muchos nacionales mexicanos indocumentados, muchos de los cuales tienen padres ciudadanos estadounidenses o residentes legales, y muchos de los cuales son solteros, viudos o divorciados, sin cónyuge ciudadano estadounidense o residente legal que presente una petición por ellos. Las Normas de 2016 suponen una oportunidad crucial para que los trabajadores indocumentados obtengan el estatuto de residente legal en un plazo razonable, y no dentro de un cuarto de siglo. Más allá de la ampliación de la elegibilidad de las Normas de 2016, la nueva normativa I-601A ha eliminado la aplicación de la doctrina de la «razón para creer» para los motivos de inadmisibilidad independientes. La Norma de 2013 prohibía la emisión de una dispensa I-601A si USCIS encontraba una «razón para creer» que el Solicitante es inadmisible, entre otros, por motivos relacionados con la salud, fraude, contrabando, falsa reclamación de la ciudadanía estadounidense, delito que implique vileza moral o delito relacionado con sustancias controladas. Según la experiencia de muchos profesionales, estas razones para creer eran erróneas y podían superarse fácilmente en una entrevista consular. Sin embargo, el solicitante tendría que seguir el proceso normal de exención I-601 tras la entrevista consular, lo que requeriría un viaje innecesario al extranjero y una larga separación del trabajo y la familia. Con la Norma de 2016, el USCIS no realizará un análisis de motivos para creer, sino que permitirá al solicitante resolver estos motivos de inadmisibilidad por separado en la entrevista consular. También cabe destacar que las normas de 2016 también permitirán a los no ciudadanos que se encuentren en Estados Unidos en virtud de una orden de expulsión definitiva no ejecutada solicitar una exención de inadmisibilidad de expulsión previa mientras se encuentren en Estados Unidos antes de presentar la I-601A. Según las normas ampliadas, un no ciudadano puede presentar una exención I-601A tras la adjudicación favorable por el USCIS de una exención I-212 de una orden de expulsión anterior. Lamentablemente, la ampliación de la I-601A no resuelve la inadmisibilidad de la «prohibición permanente». Los no ciudadanos con más de un año de presencia ilegal acumulada que posteriormente hayan salido de Estados Unidos y regresado ilegalmente, o que hayan regresado ilegalmente tras la ejecución de una orden de expulsión, son inadmisibles durante diez años, que deben pasar fuera de Estados Unidos. La inadmisibilidad por reentrada ilegal no está sujeta a exención. La nueva norma I-601A que modifica el 8 CFR 212.7(e) puede consultarse en 81 Fed. Reg. 50244 (29 de julio de 2016).
